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本期主题:民间贴现的定性及可能遇到风险的救济

2015-08-11 10:53:52 作者:CN_SZLED_2012HJ 来源: 浏览次数:0

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本期解答专家:张勇 北京市大成(深圳)律师事务所 高级合伙人
                            法律硕士 深圳市律协证券基金期货专业委员会委员
        职业领域:公司综合类业务,知识产权、外商投资

       你好,A公司与B公司间存在业务往来, A公司为支付货款,向B公司交付一张金额为100万元的银行承兑汇票。因银行承兑汇票尚未到期而B公司又急需现金,于是将汇票背书给没有任何交易往来的C公司,C公司又将给汇票背书给E公司,说白了就是B公司找了C公司贴现,C公司又找了E公司贴现,E公司与C公司也没有任何的交易往来。C公司将汇票背书E公司后,E公司支付了C公司90多万。后来为支付拖欠D公司的货款,E公司又将该汇票背书交付了给D公司。
       现在E公司忽然接到公安局来电说,B公司已经报案并向银行挂失了该汇票,因为C公司拿了汇票后,C公司就人去楼空了,并未向B公司支付相应的款项。由于汇票尚未到期,D公司未去承兑,所以D公司还不知道此事情。
       现在E公司可以怎么办?E公司与C公司之间没有真实交易,这种贴现是否违法,是否会因此受到惩罚? 汇票挂失了,D公司无法承兑,E公司是否还要承担责任?

       上述问题很典型,很多企业急需现金周转都会将所持的票据拿去贴现。那么这种贴现是否合法?若发生纠纷了,如何解决?下文将围绕E公司所提出的问题作出分析。
       一、民间票据贴现如何定性?
       票据贴现是指在日常的生意往来中,常有付款人因手头流动资金紧张而到银行开具银行承兑汇票给收款人,收款人可以在最长不超过六个月的某个指定日期去银行无条件地承兑资金的情况。对于持有未到期的承兑汇票的企业而言,如果急需周转资金,可以将未到期的承兑汇票交给银行,在支付一定数额的利息后,提前获取资金。这种业务就叫做票据贴现,其实质就是银行提前放贷给企业。 
       2009年6月立案侦查的全国首例因非法贴现涉嫌犯罪的王斌案(王斌注册了多家空壳公司,在银行开立账户,然后将汇票背书到这些公司来。通过伪造假的贸易合同和假的增值税专用发票,再到银行办理贴现,获取资金,贴现金额计人民币10亿余元,获利50万余元), 当时公检两方对非法贴现是否犯罪及犯何种罪存在分歧。但在2009年11月17日,中国银行业监督管理委员会应公安部经侦局的请求,以公函的形式认定“王斌注册空壳公司、伪造贸易合同和增值税专用发票,进行无真实贸易背景的票据贴现业务,可以认定为非法从事资金支付结算业务。”侦查机关和检察机关对王斌的行为性质达成了统一认识。此后,法院对非法贴现的行为基本以非法经营罪定罪处罚。
       但对此,笔者持不同看法。笔者认为民间贴现不属于《中华人民共和国刑法修正案(七)》规定的“非法从事资金支付结算业务”,不应被认为是非法经营罪。(一)国务院1998年颁布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第四条“本办法所称非法金融业务活动,是指未经中国人民银行批准,擅自从事的下列活动:(3)非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资……”,可以看得出结算和票据贴现是两个不同的业务,且两种业务之间不存在包含与被包含的关系。(二)刑法及司法解释并未明确规定贴现是犯罪行为(“公函”不具法律效力),根据罪行法定原则,民间贴现不应被认定为非法经营罪。
       二、票据是否因“非法贴现”无效?
      《票据法》第十条规定“票据的签发、取得和转让,应当遵循诚实信用的原则,具有真实的交易关系和债权债务关系。票据的取得,必须给付对价,即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。”
       票据行为应有真实的票据原因关系,即真实的交易关系。但该条规定应属管理性法条,基础关系欠缺并不当然导致票据行为无效。根据《票据法》第十三条规定“票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由,对抗持票人”,及《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第十四条规定“票据债务人以票据法第十条、第二十一条的规定为由,对已经背书转让票据的持票人进行抗辩的,人民法院不予支持。”可以看出,票据基础关系(包括票据原因关系)的效力不影响票据关系本身。本案中E公司与C公司之间即便不存在真实交易背景、票据基础关系无效,但该汇票仍因符合《票据法》相关规定应为有效。
       三、本案中E公司救济的途径。
      (一)B公司挂失行为的定性
      《票据法》第十五条规定“票据丧失,失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付,但是,未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知的付款人,应当暂停支付。票人应当在通知挂失止付后三日内,也可以在票据丧失后,依法向人民法院申请公示催告,或者向人民法院提起诉讼。”票据丢失了可以挂失,流程是先通知付款人止付,然后向法院申请公示催告,但付款人自收到挂失止付通知书之日起12日内没有收到人民法院的止付通知书的,自第13日起,挂失止付通知书生效。
      《票款管理实施办法》第二十六条规定了“票据法第十五条第三款规定的可以申请公示催告的失票人,是指按照规定可以背书转让的票据在丧失票据占有以前的最后合法持票人”,在本案中B公司已经将票据背书交付给C公司,B根本没有丢失票据,不是最后的持票人,所以B公司无权挂失该票据。
      (二)救济途径
       本案中,B即使让银行停止支付了,理论上无法向法院申请公示催告的,一旦12日后银行未收到法院的支付通知书,挂失就是无效的,银行还是要支付D款项的。即便B公司申请公示催告,若D公司积极去法院主张权利,将会恢复票据权利。
       但另外一个方面,有可能是B公司以C涉嫌诈骗/非法经营之类向公安机关报警,公安机关要求银行协助调查而停止支付的。或者D公司没有向法院主张权利,在此情况下,E公司、D公司还是有救济途径的。
      《票据法》第六十一条规定:汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前,持票人也可以行使追索权。故D公司拿汇票去承兑,银行拒绝支付的,D公司拿到银行出具的拒绝支付证明后,就可以行使追索权了。
       根据《票据法》第六十八条“汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序,对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。持票人对汇票债务人中的一人或者数人已经进行追索的,对其他汇票债务人仍可以行使追索权。被追索人清偿债务后,与持票人享有同一权利。”
       D公司可以起诉A公司或/和B公司或/和C公司或/和E公司,要求支付100万元。

关键词:民间风险主题

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